来源：上海审判研究、法律讲堂
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关于审理工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿
竞合案件若干问题的解答
一、关于工伤保险赔偿案件与第三人侵权损害赔偿案件竞合的处理原则
倾向观点：在第三人侵权引起工伤事故的情形下，会产生两种赔偿请求权，一是工伤职工的工伤保险赔偿请求权，二是工伤职工向第三人提起的侵权损害赔偿请求权。两种请求权的权利基础和归责原则不同，故在劳动者人身权受到第三人侵害的同时又被劳动行政部门认定为工伤的，如劳动者分别提起侵权损害赔偿之诉及申请工伤保险赔偿仲裁的，对于侵权损害赔偿的请求和不服工伤保险赔偿仲裁裁决提出的请求，法院应分别依法作出判决。
同时，用人单位或工伤保险经办机构在履行了相应的赔偿义务后，可就劳动者已实际获得的重复的赔偿部分取得追偿权。
此外，法院应在判决书中明确用人单位或工伤保险经办机构享有的追偿权和侵权损害赔偿或工伤保险赔偿各重复赔偿项目的具体数额。
二、工伤保险赔偿和侵权损害赔偿竞合案件中具体赔偿项目如何认定
倾向观点：对于工伤保险赔偿和侵权损害赔偿竞合的案件，还是应当考虑工伤和侵权案件两种不同赔偿制度的特点和功能。工伤保险赔偿和侵权损害赔偿中相同并存重复的项目主要有（详见附件）：工伤保险赔偿中的原工资福利待遇(侵权损害赔偿中的误工费)等费用，我们认为这些项目如果重复赔偿，则违反了民法的填平原则和实际赔偿原则。故对上述项目，采取同一赔偿项目按照就高原则进行认定的方式来处理比较合理。
就高原则：是指上述侵权损害和工伤保险相同并重复的赔偿项目，按照各自的计算标准，确定两者之中数额较高的作为劳动者应获得的赔偿数额的计算原则。
三、关于劳动者在侵权损害赔偿案件中就重复赔偿项目按照就高原则已获得全额赔偿的，劳动者是否还可在工伤保险赔偿案件中主张复复赔偿的问题。
倾向观点：法院在审理工伤保险赔偿案件中，如查明劳动者在侵权损害赔偿案件中已就相同并重复的赔偿项目按照就高原则获得足额赔偿，按照民法的填平原则，劳动者仍在工伤保险赔偿中主张赔偿的，法院不予支持。
四、关于用人单位或工伤保险经办机构向劳动者行使追偿权，法院如何处理的问题
倾向观点：如果劳动者分别通过诉讼或仲裁，就工伤保险赔偿和侵权损害赔偿中的重复赔偿项目获得复复赔偿的，用人单位或工伤保险经办机构可以在扣除按照就高原则确定的劳动者应获得的赔偿数额后的剩余部分进行追偿，但其追偿的数额不得超过其实际支付的复复赔偿项目的总数。
五、关于用人单位未依法参加工伤保险统筹的，如何进行处理的问题
倾向观点：用人单位未依法为劳动者缴纳工伤保险，但劳动者已被认定为工伤的，用人单位仍应当依照《工伤保险条例》、《上海市工伤保险实施办法》的相关规定支付工伤保险待遇。劳动者分别提起侵权损害赔偿或工伤赔偿仲裁、诉讼的，可参照本解答有关规定处理。
六、关于外来从业人员发生工伤保险和侵权损害赔偿竞合诉讼，法院如何处理的问题
倾向观点：《上海外来从业人员综合保险暂行办法》是针对本市外来从业人员的特别规定，在具体计算工伤保险待遇时有其特殊性，但其处理原则可参照本解答有关规定执行。
七、2010年7月1日之前已受理的案件不适用本解答。
附件：
为方便各法院在审理工伤保险赔偿和侵权损害赔偿竞合案件时计算具体赔偿数额，现将两种赔偿制度的赔偿项目以表格形式分列如下：
一、重复赔偿项目对照列表（按就高原则处理）
工伤 | 侵权 |
原工资福利 | 误工费 |
医疗费 | 医疗费 |
护理费（停工留薪期间）生活护理费 | 护理费 |
住院伙食补助费 | 住院伙食补助费 |
交通费 | 交通费 |
外省市就医食宿费 | 外省市就医住宿费、伙食费 |
康复治疗费 | 康复费、康复护理费、适当整容费、后续治疗费 |
辅助器具费 | 残疾辅助器具费 |
供养亲属抚恤金 | 被抚养人生活费 |
丧葬补助金 | 丧葬费 |
二、兼得项目对照列表
工伤 | 侵权 |
一次性伤残补助金 | 残疾赔偿金 |
一次性工伤补助金 | 死亡赔偿金 |
三、专属项目对照列表
工伤 | 侵权 |
伤残津贴 | 营养费 |
一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金 | 精神抚慰金 |
陪护人员住宿费、伙食费 |
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